《淮南子》中的司法思想/崔永东

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如何准确确定劳动案件的赔偿金额？

撰文：杨帆律师（广州） 来自：中国劳动争议网


前言：随着劳动争议案件数量的不断增加，打劳动官司也日渐进入人们的生活。不少劳动者以为有理就能打赢官司，其实不然，目前我国劳动争议案件当事人的诉讼常识还停留在较低水平，亟待提高，因此笔者在本文对打劳动官司时应当注意的技巧和常见问题作一些介绍。

律师在办案过程中，经常碰到这样的情况：一些劳动者在劳动仲裁申诉和诉讼时，由于不熟悉劳动法和缺乏经验，错误提出了较低的赔偿金额或不合理的请求，最后由于程序上和时效等方面因素，导致无法最大限度保护合法权益。像这种在进入司法程序之前没有整理出正确思路、自愿放弃权利的情况十分可惜，即使后来聘请了专业律师，由于律师介入时间较迟，往往也无能为力。下面就谈谈如何正确确定劳动仲裁、诉讼的请求金额，希望读者能有所启发。

一、追索劳动报酬的案件

1、因克扣、拖欠工资引起的纠纷。对于企业克扣、拖欠劳动者工资的，按照国家现行规定，劳动者在提起劳动仲裁和诉讼时，不仅有权要求企业返还克扣、无故拖欠的全部工资，而且可以要求企业加发25%的赔偿金。依据是劳部发(1995)223号文第3条，此规定带有惩罚性质，主要是针对用人单位违反国家有关法规政策的行为。因此如果企业克扣或拖欠工资无理的话，仲裁委员会和法院一般都会支持25%的工资赔偿金。

这里应当明确的一点是“工资”的含义，很多劳动者误以为工资就是指劳动合同中约定的基本工资，这是对法律条文的错误理解，不管是按照国家统计局还是原劳动部的有关文件，“工资”不仅仅是基本工资，还包括奖金、加班费、补贴等等。因此，对工资一词含义正确的理解应该是用人单位实际支付给劳动者的全部工资性收入，而且不低于当地最低工资标准；劳动者实际工资收入低于最低工资标准的，按最低工资标准计算。这就要求劳动者在劳动仲裁、诉讼前要准备有关工资数额的证据，最好在签订合同的时候就明确约定。掌握了这一点，劳动者才能最大限度的保护权益。
　

2、因发放加班费引起的纠纷。对于实行标准工时的企业，安排劳动者加点、加班的延长劳动者工作时间的，应当按规定支付加班、加点工资。如果是综合计算工时的劳动者，在一个计算周期内超过标准工时的工作小时数的，同样应该支付加班工资，其中法定节假日的工作应当支付三薪。

在计算加班费时主要区分以下3种情况：正常工作日延长工作时间的，应当支付不低于150%的工资；休息日安排加班而没有补休的，应当支付不低于200%的工资；法定节假日安排加班的，应当支付不低于300%的工资。这里应当注意的是如何确定加班工资的计算基准？具体计算公式是：用月工资总额除以月工作天数或小时数可得出职工日平均工资和小时平均工资，作为计算加班工资的基数。月工资总额同样按照《国家统计局发布关于工资总额组成的规定》，是由6个部分组成：包括计时工资、计件工资、奖金津贴和补贴、加班加点工资和特殊情况下支付的工资，而不是劳动合同中约定的基本工资。还有一点，月工作天数和小时数应当按照根据劳社部发(2000)8文的规定计算，分别是20．92天和167．4小时。注意到以上两点，在计算加班工资时就不会少算或漏算了。

劳动者在进行加班费追索时，如果企业还存在克扣、拖欠加班工资的情形，劳动者同样可要求额外支付25%的工资赔偿金。为了避免诉讼请求不当，劳动者也应当注意用人单位可以不支付加班费的特殊情况：劳动者自愿加班的、计件工资没有完成工作量的、经劳动保障部门批准实行不定时工种的（主要指企业高层管理人员）。


3、因用人单位辞退造成工资损失的纠纷。这里的损失包括因误工造成的本人工资损失和
25%的工资赔偿金。如果司法机关认定企业辞退不能成立，一般会支持劳动者期间的工资收入损失。

问题在于此类争议劳动者是否也可以要求25%的赔偿金？法院在处理实践中，主要是把握企业的辞退是否成立、劳动者是否存在过错以及过错程度等因素。如前所说，工资赔偿金具有惩罚性质，因此如果劳动者存在过错，法院可以不判赔25%的工资赔偿；如果劳动者没有过错，企业应当支付25%的工资赔偿金。

二、要求支付经济补偿金、代通知金的案件


1、经济补偿金纠纷。按照国家有关规定，企业违法解除劳动合同的，或者按照有关规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付一次性经济补偿金。劳动者在索取一次性经济补偿金时，按照劳动者在本单位工作时间每满一年发放1个月工资，按照本人前12个月平均工资的标准计算。劳动者的月平均工资低于企业月平均工资的，按企业月平均工资的标准支付。如果地方规定和原劳动部规定不一致的，适用较高标准。应当明确一点，除了企业依据《劳动法》第25条做出的过失性辞退不成立时无需支付而外经济补偿金以外，其他情况下没有按规定支付经济补偿的，还应当增加50%的额外经济补偿金。实践中很多劳动者不注意灵活运用这一点，损失了一笔不小的数目。

这类纠纷有两种比较特殊的情形需要特别注意：一是企业在试用期内解除劳动关系没有依据的，也应当按规定支付经济补偿金；二是对于事实劳动关系的经济补偿，实践中各地处理方式不大一致，如果属于解除没有签订劳动合同而形成的事实劳动关系，应当支付经济补偿金，如果属于解除合同期满没有补签合同形成的事实劳动关系，法院一般视为劳动关系终止，不支持经济补偿金。

2、提前通知金纠纷。企业没有提前30天书面通知解除劳动关系的，除了应当支付经济补偿金以外，还应当支付劳动者代通知金（提前通知金），标准是本人一个月工资，计算基数同经济补偿金。实践中并非各地都执行这条规定，劳动者在进行劳动仲裁或者诉讼时，需要看当地法规政策有否要求。


三、要求赔偿违约金的案件


1、明确约定违约金的案件。劳动合同是双方真实、自主意识表示，如果双方在劳动合同中已作出明确、合理的约定，则企业违法或者违约时应当按照劳动合同规定执行，支付劳动者违约金。同时，如果赔偿实际损失金额超出约定的，劳动者还可以要求增加赔偿金额。

但在实际处理中，一些法院可能会认为，经济补偿金性质属于法定的违约金，既然支持了法定违约金，就没有必要在判用人单位支付合同违约金了。


2、没有明确约定违约金的案件。双方对违约金额没有约定的，企业应当按照劳动者的实际损失予以赔偿。比如，企业违反规定或约定解除劳动关系，劳动者在提起劳动仲裁、诉讼时可以选择继续履行劳动合同，并要求企业赔偿停工造成的损失及仲裁和诉讼增加的费用（包括仲裁费，诉讼费，交通费，律师费和证人出庭费等）；也可以选择解除劳动合同，要求企业支付经济补偿金和赔偿经济损失，甚至包括合同期未满的工资损失等等也是可行的，实践中也有判例。

3、用人单位反诉经济损失和培训费的纠纷。在一些企业违法解除劳动合同引发的争议中，用人单位为了减少损失，可能会反诉劳动者赔偿经济损失和培训费等。司法机关主要也是根据双方过错责任大小划分责任，进行认定处理的。如果企业辞退不成立，劳动者没有责任的，那当然不需赔偿经济损失；至于培训费，如果劳动者不愿意继续履行劳动合同没有违反公平原则的，法院也不会支持企业的主张。但是，如果涉及较大数额的经济损失或者培训费且劳动者有部分过错的话，当事人有必要了解本身是的过错大小、培训费数额及服务期等情况，以便准确、完善的提出请求和相应的理由。

广东省清远市人民政府


印发清远市价格调节基金征收使用管理办法的通知



各县（市、区）人民政府，市政府各部门、各直属机构：

《清远市价格调节基金征收使用管理办法》业经2011年4月22日市政府常务会议审议通过，现印发给你们，请遵照执行。






二O一一年四月二十七日







清远市价格调节基金征收使用管理办法



第一章 总 则

第一条 为规范价格调节基金的征收、使用和管理，根据《中华人民共和国价格法》、广东省人民政府令第141号颁布的《广东省价格调节基金管理规定》以及广东省财政厅、广东省物价局、广东省地方税务局《关于价格调节基金征收使用管理的暂行办法》，结合本市实际，制定本办法。

第二条 本办法适用于本市行政区域内价格调节基金的征收、使用和管理。

第三条 价格调节基金实行分级管理。上级人民政府应当加强对下级人民政府价格调节基金工作的指导、检查和监督。

第四条 价格调节基金的征集、使用和管理，应当遵循统筹兼顾、公开透明、公平与效率相统一的原则。

第五条 价格调节基金收入全额纳入财政，实行“收支两条线”管理。

第六条 政府价格主管部门是价格调节基金的主管机关，负责价格调节基金的政策制定、计划安排和监督管理；财政部门负责价格调节基金的资金管理；地方税务部门负责价格调节基金的代征、代缴；其他部门在各自职责范围内做好价格调节基金的相关工作。

第七条 价格调节基金征收、使用和管理应当接受政府价格、财政、审计和监察部门的监督检查。



第二章 征收和缴纳

第八条 价格调节基金征收实行分级管理，市级负责市区（含清城区、清远经济开发区）所有应征行业的价格调节基金征收工作；县（市）负责辖区内应征行业的价格调节基金征收工作。

第九条 价格调节基金由地方税务部门统一代征，并纳入地税“大集中”系统与税同征同管。地方税务部门代征价格调节基金统一使用税收票证。

第十条 价格调节基金按照以下规定征收：

（一）商品房交易：

1．新建商品房：住宅类按建筑面积每平方米3元征收；商铺和别墅按建筑面积每平方米6元征收。从2011年6月1日起，报建的商品房一律由开发商在报建时一次性缴纳。

2．二手房交易统一按交易总额1‰征收，由交易双方各负担50%。

（二）凡是通过政府招投标的工程，按中标工程总造价1‰征收，由中标单位一次性缴纳。

（三）商品混凝土（搅拌）按每立方米1元征收，由混凝土（搅拌）经营单位缴纳。

（四）机动车驾驶员培训：汽车类按每人每期50元征收；摩托车类按每人每期10元征收。由培训单位缴纳。

（五）机动车安全性能检测按营业收入总额的1.5%征收，由检测部门缴纳。

（六）河道采砂按每立方米0.50元征收，由中标单位按计划核取量一次性缴纳；陶瓷生产企业按销售收入1.5%征收。

（七）发电企业上网电量按0.001元/千瓦时征收，由发电企业缴纳。其中县（市）留70%，上缴市集中统筹30%。

（八）水泥、商品熟料生产企业生产的水泥和商品熟料按销售量每吨0.3元征收，由生产企业负责缴纳。其中县（市）留70%，上缴市集中统筹30%。

（九）民用爆破器材类：炸药类按批发销售每公斤1.50元征收；雷管类按批发销售每发0.15元征收，由民爆器材经营单位按月缴纳。

（十）从事旅业、旅游业（包括旅游景区、景点）的企业按营业总收入1%征收。

（十一）烟草批发经营企业按营业额的0.6‰征收。

（十二）酒类批发行业按营业额的1‰征收。

（十三）卡拉OK、歌舞厅、桑拿按摩、沐足按营业额的1.5%征收。

（十四）废旧金属回收企业按营业额的1.5%征收。

（十五）市人民政府批准的其他征集项目。

第十一条 市、县（市）级人民政府价格主管部门应会同同级财政、地税部门确定具体缴纳义务人，并书面告知缴纳义务人，同时向社会公布。

缴纳义务人应当自收到书面通知之日起5个工作日内，按通知要求办理价格调节基金缴纳登记手续。

第十二条 市、县（市）级人民政府价格主管部门应当对缴纳义务人的基本信息进行汇总，编制价格调节基金缴纳义务人明细表，加盖公章后附相关发文送交主管地方税务机关。

主管地方税务机关应在收到政府价格主管部门报送的价格调节基金缴纳义务人明细表后，及时书面告知缴纳义务人相关缴纳事项。

第十三条 价格调节基金实行按月或按季申报征收。缴纳义务人应当按照价格主管部门的规定，于每月或每季第一个月的10日前，向价格主管部门申报上月或上一季度应缴数额，并于每月或每季度第一个月的25日前，向主管地方税务机关缴纳。缴纳义务人可以采用电子申报、纸质申报等方式申报缴纳价格调节基金。采用电子申报方式的，应妥善保管有关资料并附报纸质申报资料。

价格主管部门应当于每月或每季第一个月的15日前，对上月或上一季度价格调节基金应缴数额进行汇总，并将汇总的价格调节基金电子应征数据，通过联网或报盘方式传送主管地方税务机关，同时以纸质件形式，送交主管地方税务机关。

第十四条 主管地方税务机关征收的价格调节基金，应及时足额解缴到相应的财政部门设立的价格调节基金专户，财政、税务部门做好对帐工作。

第十五条 主管地方税务机关应于每月或每季度终了后5个工作日内，汇总上月或上一季度价格调节基金实际征收数额，编制价格调节基金实收情况月度报表或季度报表，送交政府价格主管部门和财政部门。

第十六条 多征错征价格调节基金，由缴纳义务人填写基金入户退还书，并附缴费凭证等主管地方税务机关要求提供的相关资料，向主管地方税务机关提出申请。由主管地方税务机关会同政府价格主管部门审核批准后，提交政府财政部门办理退还手续。

第十七条 价格调节基金缴纳义务人有下列情形之一的，可以申请减缴、免缴或者缓缴价格调节基金：

（一）因遭受重大疫情、重大自然灾害、重大突发公共事件造成重大经济损失的；

（二）因其他不可抗力因素造成重大经济损失的；

（三）省、市人民政府规定的其他情形。

第十八条 申请减缴、免缴或者缓缴价格调节基金的，缴纳义务人应当在减缴、免缴或者缓缴申请起始日期30天前，向政府价格主管部门提出。其中县（市）级人民政府价格主管部门应当在收到申请材料后3个工作日内，报上一级政府价格主管部门。

申请减缴、免缴或者缓缴价格调节基金的，缴纳义务人应当提交下列材料：

（一）申请价格调节基金减缴、免缴或者缓缴书面报告，包括申请单位名称、理由、相关财务报表，以及申请减缴、免缴或者缓缴的数额和起止时间等；

（二）申请单位法人登记证书或者营业执照复印件；

（三）申请单位行政主管部门的意见；

（四）要求提供的其他相关材料。

第十九条 受理减缴、免缴或缓缴价格调节基金申请的，市人民政府价格主管部门应当在受理之日起20个工作日内，会同同级财政、地税部门提出审核意见，报同级人民政府批准。

市、县（市）级人民政府价格主管部门应当自批准之日起5个工作日内，书面告知主管地方税务机关，主管地方税务机关据此办理减缴、免缴或者缓缴手续。

第二十条 批准缓缴价格调节基金的最长期限不超过90日,缓缴期内不计征滞纳金。缴纳义务人应在缓缴期届满之日起5个工作日内，将缓缴期间应缴纳的价格调节基金缴足。

第二十一条 缴纳义务人未按照规定缴纳价格调节基金的，由主管地方税务机关责令其限期缴纳，责令限期缴纳的期限为15天；逾期仍不缴纳的，从欠缴之日起每日处应缴纳金额万分之五的滞纳金。缴纳义务人仍拒不缴纳的，政府价格主管部门可依法申请强制执行。

第二十二条 未经依法批准，任何部门、单位不得改变价格调节基金的征收项目和征收标准；不得减缴、免缴或缓缴价格调节基金。

第二十三条 市、县（市）级人民政府价格主管部门会同同级财政部门、地方税务部门于每年5月底前，完成对上一年度价格调节基金实缴数额的核查；价格调节基金缴纳义务人应积极配合核查，如实提交有关资料。

第二十四条 经核查明确缴纳义务人实缴数额超过或少于应缴数额的，由政府价格主管部门向缴纳义务人出具清缴事项通知书，明确补缴或退款数额；缴纳义务人根据通知书要求向主管地方税务机关办理补缴或抵扣手续，对不能抵扣的按规定程序退还多收款项。



第三章 使用和管理

第二十五条 价格调节基金遵循“以收定支、专款专用”的原则，按照“量入为出、统筹规划、注重效益”编制支出预算，年末结余可结转下年度使用。

第二十六条 价格调节基金适用以下情形：

（一）对因执行政府依法采取的价格干预措施、紧急措施而造成亏损或重大经济损失的生产者、经营者给予适当补偿；

（二）当粮油副食品等基本生活必需品价格发生异常波动时，给予相关商品生产者、经营者适当价格补贴、贷款贴息等；

（三）对因基本生活必需品价格大幅度上涨或者政府提价而影响基本生活的低收入困难群体给予临时价格补贴；

（四）对因遭受自然灾害等不可抗力严重影响的基本生活必需品生产者、经营者，给予临时补贴；

（五）为调控价格、稳定市场，对基本生活必需品等重要商品的储备和生产基地以及平价商店建设，给予补贴、补助或者贷款贴息；

（六）服务价格调控的价格监测、信息采集和网络建设补贴。对向价格主管部门提供基本生活必需品市场价格信息的生产者、经营者和个人，给予必要的补贴；

（七）价格调节基金征收管理相关业务支出；

（八）市人民政府为调控价格、稳定市场批准使用的其他情形。

第二十七条 市、县（市）级人民政府价格主管部门应会同有关部门编制价格调节基金年度收支计划送交财政部门，由财政部门审核并报同级人民政府批准后下达年度收支预算。价格调节基金应严格按批准后的年度收支预算执行。

市级价格调节基金按项目支出预算管理使用，其中属于市级部门使用部分纳入市部门预算安排。项目支出预算申请使用申报时间和具体要求，由市人民政府财政部门会同同级价格主管部门另行下达。

第二十八条 价格调节基金用于项目预算支出的（含专项补助，包括调剂地区间市场价格调控需求的专项补助），市、县（市）级人民政府价格主管部门应会同同级财政等有关部门，在规定时间内对价格调节基金项目支出预算申请材料进行审核（重大项目需组织专家进行评审），并由财政部门审核报同级人民政府批准后下达执行。

第二十九条 申请用于项目预算支出的，申请人应当向政府价格主管部门提出申请，并提交下列材料：

（一）申请使用价格调节基金书面报告，包括申请人名称、基本情况、申请项目名称、内容、资金数额以及申报理由等；

（二）价格调节基金的具体使用方案；

（三）申请人法人登记证书或者营业执照复印件（农民种植、养殖户提供身份证明）；

（四）申请人行业主管部门意见（农民种植、养殖户提供村委会相关证明）；

（五）要求提供的其他资料。

申请用于低收入困难群体补贴项目预算支出的，由政府民政等相关主管部门向价格主管部门提出申请，并提交下列材料：

（一）申请使用价格调节基金书面报告，包括申请项目名称、申请补贴对象的姓名、住址、补贴标准、申报理由等；

（二）申请补贴对象身份证复印件；

（三）要求提供的其他资料。

第三十条 编制价格调节基金年度支出预算时，应充分考虑预留一定的资金作为应急事项支出预算。用于应急事项支出预算的项目支出，根据发生的应急事项，按照特事特办要求，由市、县（市）级人民政府价格主管部门根据紧急情况，对申请使用价格调节基金提出使用方案，由同级财政部门审核报同级人民政府批准后下达执行。

第三十一条 应急事项发生，需申请使用价格调节基金的，使用人可向政府价格主管部门提出申请，并应提交书面申请报告。申请报告内容包括申请人名称、基本情况、应急事项名称、使用方向、资金数额以及申报理由等。

受理申请的政府价格主管部门应及时提出初步审核意见，由同级财政部门审核报同级人民政府批准后下达执行。

第三十二条 经政府财政部门正式批准的项目支出预算，不得随意进行调整。在执行过程中，确因特殊情况需要调整预算的，由价格主管部门提出调整意见后，送同级财政部门批准下达执行。

第三十三条 征管费用支出包括地方税务部门代征业务经费和有关部门的管理费用。征管费用主要用于价格调节基金的征收使用管理，包括宣传、培训、系统开发以及票据、报表印刷等相关费用支出。

市级价格调节基金的征管费用按规定纳入市级部门预算，市价格主管部门和地税部门分别从价格调节基金收入中提取5%作为征收管理费用。县（市）级价格调节基金的征管费用参照执行。

第三十四条 市级价格调节基金可用于调剂地区间的市场价格调控需求，并纳入市级价格调节基金项目支出预算。

第三十五条 各级征收的价格调节基金缴入同级财政国库。



第四章　监督和检查

第三十六条 价格调节基金使用单位应对本单位价格调节基金使用情况设立专账进行会计核算；价格调节基金补贴低收入困难群体的，由民政等相关主管部门设立专账进行会计核算。政府价格主管部门应按规定对价格调节基金使用绩效情况组织自评，并送同级财政部门，财政部门按规定组织开展重点项目资金使用绩效评价。

第三十七条 市、县（市）级人民政府价格主管部门、财政部门应对价格调节基金的征收和使用情况实施日常监督检查。审计、监察部门应对价格调节基金的征收、解缴、入户、拨付、使用情况进行审计和监督，审计结果应及时向社会公示。

第三十八条 价格调节基金应严格按批准用途专款专用，价格调节基金使用单位不按照规定用途使用的，由政府价格主管部门会同财政部门责令其限期改正，终止拨款，并追回已拨付的资金。

第三十九条 各级人民政府及其有关部门截留、挪用、侵占价格调节基金的，由上级行政机关责令限期改正，对负有直接责任的主管人员和其他直接责任人员依法追究行政责任。



第五章 法律责任

第四十条 根据《广东省价格调节基金管理规定》，价格调节基金缴纳义务人以欺骗等不正当手段获准减缴、免缴或者缓缴价格调节基金的，批准机关应当撤销减缴、免缴或者缓缴决定，并由县（市）级以上人民政府价格主管部门会同同级财政部门责令限期补缴，可以给予三万元以下罚款；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第四十一条　价格调节基金使用单位以欺骗等不正当手段获准使用价格调节基金的，由县（市）级以上人民政府价格主管部门会同同级财政、监察、审计部门终止拨款，追回已拨付的资金，并在三年内取消其申请使用价格调节基金的资格；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第四十二条　凡不按照批准用途使用价格调节基金的，由县（市）级以上人民政府价格主管部门会同同级财政、监察、审计部门责令限期改正，终止拨款，并追回已拨付的资金；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第四十三条　各级人民政府及其有关部门有下列情形之一的，由上级行政机关责令限期改正，对负有直接责任的主管人员和其他直接责任人员依法追究行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任：

（一）超越权限擅自设立价格调节基金征收项目或者改变征收范围的；

（二）超越权限或者违反规定程序擅自制定、调整价格调节基金征收标准的；

（三）超越权限或者违反规定程序擅自多征、减征、免征或者缓征价格调节基金的；

（四）违反规定改变价格调节基金用途或者有其他违规使用价格调节基金行为的；

（五）违反“收支两条线”管理规定的；

（六）截留、挪用、侵占价格调节基金的。

第四十四条　各级人民政府有关部门的工作人员违反本规定，玩忽职守、徇私舞弊或者滥用职权的，应当依法追究行政责任；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。



第六章 附 则

第四十五条 本办法由市人民政府价格主管部门商财政部门、地方税务部门后负责解释。

第四十六条 本办法自2011年6月1日起施行。原《清远市建立副食品价格调节基金制度办法》（清府〔1998〕25号）和《清远市建立副食品价格调节基金制度办法的补充规定》（清府〔1998〕73号）同时废止。